Desde 2014, o escopo do regime francês de Controle de Investimentos Estrangeiros foi substancialmente ampliado. Em maio de 2019, a chamada lei PACTE (Plan d'Action pour la Croissance et la Transformation des Entreprises) reforçou os poderes das autoridades francesas em caso de violação do requisito de arquivamento ou compromissos impostos no contexto de uma decisão de autorização.
Posteriormente, o Decreto nº 2019-1590 de 31 de dezembro de 2019 e a Ordem Ministerial de 31 de dezembro de 2019 relativa aos investimentos estrangeiros na França, que entraram em vigor em abril de 2020, alteraram o regime para capturar novos setores estratégicos, refinar certos conceitos e fornecer uma estrutura de revisão mais clara para investidores estrangeiros.
Desde então, o regime foi atualizado no contexto da crise sanitária e económica do COVID-19. Não se espera que nenhuma reforma substantiva seja adotada nos próximos anos. O Ministério da Economia (MoE) está atualmente trabalhando em diretrizes que esclarecem as regras, principalmente no que diz respeito aos setores afetados.
O Bureau Multicom 4, localizado dentro do Departamento do Tesouro do MoE, conduz a revisão. O processo geralmente envolve outros ministérios e administrações relevantes, dependendo das áreas em jogo. Desde janeiro de 2016, um comissário de informações estratégicas e segurança econômica (adjunto do Ministério da Educação) também auxilia o Tesouro na coordenação de consultas interministeriais.
QUEM ARQUIVA
O investidor estrangeiro apresenta um pedido obrigatório de autorização prévia, que deve incluir informações detalhadas sobre o investidor e seus acionistas, o alvo, as estruturas pré e pós-fechamento, condições financeiras de a transação e as atividades sensíveis em jogo.
TIPOS DE NEGÓCIOS REVISADOS
As transações revisadas sob o Código Monetário e Financeiro Francês (MFC) incluem:
A revisão aplica-se apenas a investimentos estrangeiros feitos nas atividades sensíveis listadas no MFC. Anteriormente, o escopo da revisão diferia dependendo da origem do investidor. O Decreto de dezembro de 2019 abandonou esta distinção.
Tanto para investidores da União Europeia/Espaço Económico Europeu (UE/EEE) como para investidores não pertencentes à UE/EEE, a lista de setores estratégicos inclui nomeadamente:
Desde o Decreto de 2019, as obrigações de rastreio abrangem também a imprensa impressa e digital, bem como as atividades relacionadas com a produção, transformação ou distribuição de produtos agrícolas enumerados no Anexo I do Tratado sobre o Funcionamento da União Europeia (TFUE ) quando contribuem para objetivos de segurança alimentar, como garantir o acesso a alimentos seguros, saudáveis e diversificados, proteger e desenvolver terras agrícolas e promover a independência alimentar da França.
ÂMBITO DA REVISÃO
O MoE avalia se a transação pode comprometer a ordem pública, a segurança pública ou a segurança nacional com base nas informações que o investidor forneceu em sua apresentação. Perguntas e respostas de acompanhamento e reuniões com o MoE e outros ministérios envolvidos são habituais. O vendedor e a empresa-alvo também podem ser solicitados a cooperar com a revisão.
O Decreto de dezembro de 2019 especificou o padrão de revisão. O MoE está agora expressamente autorizado a levar em consideração os laços entre um investidor estrangeiro e um governo estrangeiro ou entidade pública estrangeira. Além disso, o MoE pode se recusar a conceder autorização se houver uma "presunção séria" de que o investidor provavelmente cometeu ou foi punido pelo cometimento de certas infrações enumeradas (como tráfico de drogas, aquisição, lavagem de dinheiro, financiamento do terrorismo, corrupção ou tráfico de influência). O MoE também pode levar em consideração a violação anterior do investidor de requisitos de autorização prévia ou de liminares e medidas provisórias.
Além disso, a lei PACTE de 2019 modificou o mecanismo de sanções no caso de uma parte infringir a obrigação de aprovação prévia. Assim, caso uma operação tenha sido implementada sem autorização prévia, o Ministério da Educação pode obrigar o investidor a requerer autorização prévia (esta medida não só é punitiva, como também pode ser utilizada pelo Ministério da Educação para dar ao investidor estrangeiro a possibilidade de sanar a situação), desfazer a transação às suas próprias custas ou alterar a transação.
Se a proteção da ordem pública, segurança pública ou defesa nacional estiver comprometida ou em risco, o Ministério da Educação também tem o poder de pronunciar medidas provisórias para remediar a situação rapidamente. As soluções incluem suspender os direitos de voto do investidor na empresa-alvo; proibir ou limitar a distribuição de dividendos ao investidor estrangeiro; suspender temporariamente, restringir ou proibir a livre disposição de todo ou parte dos bens relacionados com as atividades sensíveis desenvolvidas pela visada; e nomear um representante temporário dentro da empresa para garantir a preservação dos interesses nacionais.
Sanções também serão impostas se um investidor não cumprir as condições de liberação impostas pelo MoE, como a retirada da liberação, o cumprimento dos compromissos iniciais ou o cumprimento de novos compromissos estabelecidos pelo MoE, incluindo reversão a transação ou alienação total ou parcial das atividades sensíveis realizadas pelo alvo. O não cumprimento das ordens do MoE está sujeito a multa diária. Além disso, o MoE pode impor sanções monetárias no valor de duas vezes o valor do investimento em jogo, 10 por cento do volume de negócios anual realizado pela empresa-alvo, € 1 milhão para pessoas físicas ou € 5 milhões para pessoas jurídicas.
Além disso, a lei PACTE introduziu alguma transparência no sistema de revisão francês. O MoE agora é obrigado a emitir estatísticas gerais públicas anuais (sem nome) relacionadas às revisões de segurança nacional francesa, para fornecer uma melhor noção da abordagem geral adotada pelo MoE.
TENDÊNCIAS NO PROCESSO DE REVISÃO
Em 2017, após vários negócios transfronteiriços envolvendo bandeiras francesas adquiridas por investidores estrangeiros, a Assembleia Nacional Francesa criou uma Comissão Parlamentar de Inquérito para investigar decisões tomadas pelo Estado francês e explorar como os interesses da segurança nacional francesa são protegidos nessas ocasiões. Isso aumentou a pressão sobre os serviços que conduzem e coordenam o processo de revisão para garantir que tenham concluído uma revisão completa das atividades em jogo e do perfil e intenções dos investidores estrangeiros.
Todas as administrações relevantes estão envolvidas no processo de revisão, podendo o investidor e o seu advogado, bem como a empresa-alvo, ser convocados para reuniões e sessões de perguntas e respostas sobre as transações previstas. Delinear e reter atividades, empregos e recursos estratégicos (incluindo direitos de PI e know-how) na França também se tornou uma preocupação estratégica crescente no processo de revisão, especialmente no que se refere a compromissos de liberação que podem ser exigidos de um investidor estrangeiro.
Com base nas estatísticas gerais publicadas pelas autoridades francesas, é relevante notar que 275 transações foram registradas para triagem de investimento estrangeiro direto (IDE) em 2020. Aproximadamente 30 por cento dessas transações estavam relacionadas às áreas de defesa/segurança e 50 por cento para sectores externos à defesa/segurança. Os investimentos fora da UE representaram 49,5% das transações notificadas com os principais investidores fora da UE originários dos EUA, seguidos pelo Canadá e Suíça. Os principais investidores da UE foram baseados no Reino Unido, Alemanha e Luxemburgo.
No contexto da crise do COVID-19, as autoridades francesas parecem ter dado especial atenção a transações envolvendo questões de saúde pública (nomeadamente em relação a alvos ativos na área de tecnologia médica e a aquisições envolvendo atividades de cibersegurança). Maior escrutínio também é esperado na área de segurança alimentar.
Em janeiro de 2021, o ministro das Finanças da França, Bruno Le Maire, expressou oposição à proposta de aquisição de € 16,2 bilhões da operadora de lojas canadense Alimentation Couche-Tard Inc. pelo grupo de varejo francês Carrefour. Le Maire teria dito que o Carrefour é um "elo-chave na cadeia que garante a segurança alimentar do povo francês" e que sua aquisição por um concorrente estrangeiro colocaria em risco a soberania alimentar da França. A Couche-Tard finalmente decidiu retirar sua oferta.
COMO INVESTIDORES ESTRANGEIROS PODEM SE PROTEGER
Os investidores estrangeiros devem antecipar questões de controle de investimento estrangeiro antes de planejar e negociar transações. A responsabilidade pelo arquivamento recai principalmente sobre o comprador e, se a transação se enquadrar no regulamento do MFC, a autorização prévia do MoE deve ser uma condição do negócio. As partes também podem buscar uma decisão do MoE para confirmar se uma transação contemplada se enquadra no escopo do MFC. O Decreto de 2019 abriu uma nova opção para a visada, que pode agora apresentar um pedido para obter conforto sobre se a sua atividade se enquadra no âmbito da revisão do ME.
A cooperação do vendedor na preparação e revisão do depósito é importante. Se as partes esperam que condições ou compromissos sejam impostos, o comprador deve antecipar as discussões com o MoE e outros ministérios interessados que possam afetar o cronograma de liberação. Além disso, o comprador deve considerar a inclusão de uma taxa de rescisão ou cláusula de exclusão na documentação da transação para proteger seus interesses se as condições impostas à transação forem muito onerosas. Contatos informais preliminares com as autoridades francesas também podem ser aconselháveis.
LINHA DO PROCESSO DE REVISÃO
Sob a nova estrutura, o MoE tem 30 dias úteis para indicar se uma transação está fora do escopo da revisão, é liberada incondicionalmente ou requer uma análise mais aprofundada. Caso seja necessária uma análise mais aprofundada e sejam necessárias condições atenuantes, o MoE tem um prazo adicional de 45 dias úteis para fornecer ao investidor sua decisão final, recusa do investimento ou liberação de compromissos. Na prática, períodos mais longos, como três ou quatro meses, devem ser antecipados se o MoE solicitar informações suplementares e considerar a imposição de condições para esclarecer o caso.
Desde outubro de 2020, a prática padrão do MoE é notificar a Comissão Europeia e outros Estados Membros por meio de um formulário resumido resumindo a transação em investimentos envolvendo investidores de fora da UE sob o novo sistema de cooperação da UE. Até o momento, a implementação prática do processo de notificação da UE não gerou atrasos notáveis no processo de revisão francês.
DESTAQUES DA ATUALIZAÇÃO DE 2021
O processo de revisão francês integrou o mecanismo de cooperação da UE desde outubro de 2020. No sistema da UE, o MoE notifica certas transações à Comissão Europeia e outros Estados-Membros que podem solicitar da França autoridades informações adicionais. A CE e outros Estados Membros podem fornecer comentários não vinculativos às autoridades francesas.
RESULTADOS
Uma vez concluída a revisão, o MoE pode:
As condições/compromissos mitigantes podem dizer respeito à preservação pelo investidor da continuidade das atividades do alvo e à segurança de seu fornecimento de produtos ou serviços; por exemplo, manter contratos existentes com entidades públicas ou manter capacidades de P&D e produção na França. Eles também podem incluir requisitos corporativos, como garantir que atividades confidenciais sejam realizadas por uma pessoa jurídica francesa e/ou impor requisitos de acesso/governança de informações envolvendo autoridades francesas.
A revisão do MoE é um processo obrigatório. Os acordos contratuais em violação do processo obrigatório são considerados nulos e sem efeito. A lei do PACTE alterou o mecanismo de sanções em caso de violação do requisito de notificação e concedeu poderes adicionais ao Ministério da Educação a esse respeito.
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