Vuodesta 2014 lähtien Ranskan ulkomaisten investointien valvontajärjestelmän soveltamisalaa on laajennettu huomattavasti. Toukokuussa 2019 ns. PACTE-laki (Plan d'Action pour la Croissance et la Transformation des Entreprises) vahvisti Ranskan viranomaisten toimivaltaa tapauksissa, joissa ilmoitusvelvollisuutta tai hyväksymispäätöksen yhteydessä asetettuja sitoumuksia on rikottu.
Sittemmin 31.12.2019 annetulla asetuksella nro 2019-1590 ja 31.12.2019 annetulla ministerin määräyksellä ulkomaisista investoinneista Ranskaan, jotka tulivat voimaan huhtikuussa 2020, muutettiin järjestelmää kattamaan uusia strategisia aloja, tarkentamaan tietyt käsitteet ja tarjoavat selkeämmän tarkastelukehyksen ulkomaisille sijoittajille.
Järjestelmää on sittemmin päivitetty COVID-19-terveys- ja talouskriisin yhteydessä. Mitään olennaista uudistusta ei odoteta hyväksyvän lähivuosina. Elinkeinoministeriö (EM) valmistelee parhaillaan ohjeita, jotka selkiyttävät sääntöjä erityisesti koskien toimialoja.
Arvostelun suorittaa ministeriön valtiovarainosastolla sijaitseva Bureau Multicom 4. Prosessissa on yleensä mukana muita asiaankuuluvia ministeriöitä ja hallintoja riippuen kyseessä olevista aloista. Tammikuusta 2016 lähtien ministeriöiden välisten neuvottelujen koordinoinnissa on avustanut valtiovarainministeriötä myös strategisen tiedon ja taloudellisen turvallisuuden komissaari (SM:n palveluksessa).
KUKA TEKEE
Ulkomainen sijoittaja jättää pakollisen ennakkolupapyynnön, jossa on oltava yksityiskohtaiset tiedot sijoittajasta ja sen osakkeenomistajista, kohde, sulkemista edeltävät ja jälkeiset rakenteet sekä rahoitusehdot. liiketoimi ja vaakalaudalla olevat arkaluonteiset toiminnot.
TARKISTETUT TARJOUKSET
Ranskan raha- ja rahoituslain (MFC) mukaisesti tarkastetut tapahtumat ovat:
Tarkistus koskee vain ulkomaisia sijoituksia, jotka on tehty MFC:ssä lueteltuihin arkaluonteisiin toimintoihin. Aikaisemmin tarkastelun laajuus vaihteli sijoittajan alkuperän mukaan. Joulukuussa 2019 annetulla asetuksella luovuttiin tästä erosta.
Sekä Euroopan unionin/Euroopan talousalueen (EU/ETA) sijoittajille että EU:n/ETA:n ulkopuolisille sijoittajille strategisten alojen luettelo sisältää erityisesti:
Vuonna 2019 annetusta asetuksesta lähtien seulontavelvollisuudet kattavat myös painetun ja digitaalisen lehdistön sekä Euroopan unionin toiminnasta tehdyn sopimuksen (SEUE) liitteessä I lueteltujen maataloustuotteiden tuotantoon, muuntamiseen tai jakeluun liittyvät toiminnot. ) kun ne edistävät elintarviketurvatavoitteita, kuten turvallisten, terveellisten ja monipuolisten elintarvikkeiden saatavuutta, maatalousmaiden suojelua ja kehittämistä sekä Ranskan elintarvikeriippumattomuuden edistämistä.
TARKASTUKSEN LAAJUUS
KM arvioi sijoittajan lausunnossaan antamien tietojen perusteella, voiko kauppa vaarantaa yleisen järjestyksen, yleisen turvallisuuden tai kansallisen turvallisuuden. Jatkokysymykset ja -vastaukset sekä tapaamiset SM:n ja muiden asiaan liittyvien ministeriöiden kanssa ovat tavanomaisia. Myös myyjää ja kohdeyritystä voidaan pyytää yhteistyöhön arvioinnissa.
Joulukuussa 2019 annetussa asetuksessa määriteltiin tarkastelun taso. KM:llä on nyt nimenomaisesti oikeus ottaa huomioon ulkomaisen sijoittajan ja ulkomaisen valtion tai ulkomaisen julkisyhteisön väliset siteet. Lisäksi SM voi kieltäytyä myöntämästä toimilupaa, jos on olemassa "vakava olettamus", että sijoittaja todennäköisesti syyllistyy tai on saanut rangaistuksen tiettyjen lueteltujen rikkomusten tekemisestä (kuten huumekauppa, hankinnat, rahanpesu, terrorismin rahoitus, korruptio tai vaikutusvaltakauppa). KM voi myös ottaa huomioon sijoittajan aikaisemman ennakkolupavaatimusten tai kieltomääräysten ja välitoimien rikkomisen.
Lisäksi vuoden 2019 PACTE-laki muutti seuraamusmekanismia, jos osapuoli rikkoo ennakkohyväksyntävelvoitetta. Sellaisenaan, jos kauppa on toteutettu ilman ennakkolupaa, SM voi vaatia sijoittajaa hakemaan ennakkolupaa (tämä toimenpide ei ole pelkästään rankaiseva, vaan SM voi käyttää sitä myös antaakseen ulkomaiselle sijoittajalle mahdollisuuden parantua tilanteessa), purkaa kauppa omalla kustannuksellaan tai muuttaa kauppaa.
Jos yleisen järjestyksen, yleisen turvallisuuden tai maanpuolustuksen suojelu vaarantuu tai todennäköisesti vaarantuu, on myös SM:llä valtuudet määrätä välitoimista tilanteen korjaamiseksi nopeasti. Oikeuskeinoihin kuuluu sijoittajan äänioikeuden keskeyttäminen kohdeyhtiössä; ulkomaiselle sijoittajalle maksettavien osinkojen jakamisen kieltäminen tai rajoittaminen; väliaikaisesti keskeyttää, rajoittaa tai kieltää kohteen suorittamaan arkaluonteiseen toimintaan liittyvän omaisuuden tai osan vapaan luovutuksen; ja väliaikaisen edustajan nimittäminen yhtiöön kansallisten etujen turvaamisen varmistamiseksi.
Sanktio määrätään myös, jos sijoittaja ei noudattanut SM:n asettamia selvitysehtoja, kuten selvityksen peruuttamista, alkuperäisten sitoumusten noudattamista tai SM:n uusien sitoumusten noudattamista, mukaan lukien purkaminen. liiketoimi tai kohteen toteuttamien arkaluonteisten toimintojen myyminen kokonaan tai osittain. OEM-määräysten noudattamatta jättämisestä seuraa päiväsakko. Lisäksi KM voi määrätä rahallisia seuraamuksia, jotka ovat kaksinkertainen panostuksen arvo, 10 prosenttia kohdeyhtiön vuosiliikevaihdosta, 1 miljoona euroa luonnollisille henkilöille tai 5 miljoonaa euroa juridisille henkilöille.
Lisäksi PACTE-laki lisäsi Ranskan muutoksenhakujärjestelmään jonkin verran avoimuutta. OEM on nyt velvollinen julkaisemaan vuosittain julkisia yleisiä tilastoja (ei nimeä), jotka liittyvät Ranskan kansalliseen turvallisuuteen liittyviin arviointeihin saadakseen paremman käsityksen SM:n yleisestä lähestymistavasta.
TARKASTUSPROSESSIN SUUNTAUKSET
Vuonna 2017 Ranskan kansalliskokous perusti parlamentaarisen tutkintavaliokunnan tutkimaan Ranskan valtion ja Ranskan tekemiä päätöksiä. tutkia, kuinka Ranskan kansallisia turvallisuusetuja suojellaan tällaisissa tilanteissa. Tämä lisäsi painetta arviointiprosessia suorittaville ja koordinoiville yksiköille varmistaakseen, että ne ovat saaneet päätökseen perusteellisen selvityksen sekä kyseessä olevista toiminnoista että ulkomaisten sijoittajien profiilista ja aikomuksista.
Kaikki asiaankuuluvat hallintoviranomaiset ovat mukana tarkistusprosessissa, ja sijoittaja ja sen asianajaja sekä kohdeyritys voidaan kutsua suunniteltuja liiketoimia koskeviin kokouksiin ja Q&A-istuntoihin. Strategisten toimintojen, työpaikkojen ja resurssien (mukaan lukien teollis- ja tekijänoikeudet ja osaaminen) rajaamisesta ja säilyttämisestä Ranskassa on tullut myös kasvava strateginen huolenaihe tarkistusprosessissa, varsinkin kun ne liittyvät selvityssitoumuksiin, joita voidaan vaatia ulkomaiselta sijoittajalta.
Ranskan viranomaisten julkaisemien yleisten tilastojen perusteella on tärkeää huomata, että vuonna 2020 suorien ulkomaisten sijoitusten (FDI) seulontaa varten jätettiin 275 tapahtumaa. Noin 30 prosenttia näistä liiketoimista liittyi puolustus-/turvallisuusalueisiin ja 50 prosenttia puolustus/turvallisuuden ulkopuolisilla aloilla. EU:n ulkopuoliset sijoitukset edustivat 49,5 prosenttia ilmoitetuista liiketoimista Yhdysvalloista peräisin olevien EU:n ulkopuolisten huippusijoittajien kanssa. Seuraavaksi tulevat Kanada ja Sveitsi. Tärkeimmät EU-sijoittajat olivat Isossa-Britanniassa, Saksassa ja Luxemburgissa.
COVID-19-kriisin yhteydessä Ranskan viranomaiset näyttävät kiinnittävän erityistä huomiota kansanterveyteen liittyviin liiketoimiin (erityisesti lääketieteen teknologian alalla toimiviin kohteisiin ja kyberturvallisuustoimintoihin liittyviin hankintoihin). Lisääntynyttä valvontaa odotetaan myös elintarviketurvan alalla.
Ranskan valtiovarainministeri Bruno Le Maire ilmaisi tammikuussa 2021 vastustavansa kanadalaisen myymäläoperaattorin Alimentation Couche-Tard Inc:n ehdotusta 16,2 miljardin euron suuruisesta ranskalaisen vähittäiskauppakonsernin Carrefourin haltuunotosta. Le Mairen kerrotaan sanoneen, että Carrefour on "avainlenkki ketjussa, joka varmistaa ranskalaisten elintarviketurvan" ja että sen ostaminen ulkomaiselle kilpailijalle vaarantaisi Ranskan elintarvikeomavaraisuuden. Couche-Tard päätti lopulta peruuttaa tarjouksensa.
MITEN ULKOMAAT SIJOITTAJAT VOIVAT SUOJAUTTAA ITSEÄNSÄ
Ulkomaisten sijoittajien on ennakoitava ulkomaisten sijoitusten valvontaan liittyvät ongelmat ennen liiketoimien suunnittelua ja neuvottelemista. Vastuu ilmoituksen tekemisestä on ensisijaisesti ostajalla, ja jos kauppa kuuluu MFC-asetuksen piiriin, kaupan edellytyksenä on oltava kauppaministeriön ennakkohyväksyntä. Osapuolet voivat myös pyytää KTM:ltä päätöstä vahvistaakseen, kuuluuko suunniteltu liiketoimi MFC:n soveltamisalaan. Vuoden 2019 asetus avasi uuden vaihtoehdon kohteelle, joka voi nyt esittää selvityspyynnön siitä, kuuluuko sen toiminta SM-tarkastuksen piiriin.
Myyjän yhteistyö hakemuksen valmistelussa ja tarkistamisessa on tärkeää. Mikäli osapuolet odottavat, että ehtoja tai sitoumuksia asetetaan, ostajan tulee ennakoida keskustelua SM:n ja muiden asiasta kiinnostuneiden ministeriöiden kanssa, jotka voivat vaikuttaa selvityksen aikatauluun. Lisäksi ostajan tulee harkita purkamismaksun tai opt-out-lausekkeen sisällyttämistä kauppadokumentaatioon etujensa turvaamiseksi, jos kaupalle asetetut ehdot ovat liian raskaat. Alustavia epävirallisia yhteyksiä Ranskan viranomaisiin saattaa myös olla suositeltavaa.
TARKASTUSPROSESSIN AIKAjana
Uuden viitekehyksen mukaan SM:llä on 30 arkipäivää aikaa ilmoittaa, jääkö liiketoimi tarkastelun ulkopuolelle, hyväksytäänkö se ehdoitta vai vaatiiko se lisäanalyysiä. Jos lisäanalyysia tarvitaan ja lieventäviä ehtoja tarvitaan, SM:llä on 45 arkipäivän lisäaika toimittaa sijoittajalle lopullinen päätös, sijoituksen epääminen tai hyväksyntä sitoumuksiin. Käytännössä pitäisi ennakoida pidempiä ajanjaksoja, kuten kolme tai neljä kuukautta, jos KTM pyytää lisätietoja ja harkitsee ehtojen asettamista asian selvittämiselle.
Lokakuusta 2020 lähtien SM:n vakiokäytäntönä on ilmoittaa Euroopan komissiolle ja muille jäsenvaltioille lyhyellä lomakkeella, jossa on yhteenveto EU:n uuden yhteistyöjärjestelmän mukaisista sijoituksista, joihin liittyy EU:n ulkopuolisia sijoittajia. Toistaiseksi EU:n ilmoitusprosessin käytännön täytäntöönpano ei ole aiheuttanut merkittäviä viivästyksiä Ranskan tarkistusprosessissa.
VUODEN 2021 PÄIVITYKSEN KOHOKOHDAT
Ranskan tarkistusprosessi on integroinut EU:n yhteistyömekanismin lokakuusta 2020 lähtien. EU-järjestelmän mukaan SM ilmoittaa tietyistä liiketoimista Euroopan komissiolle ja muille jäsenvaltioille, jotka voivat pyytää Ranskalta viranomaisille lisätietoja. EY ja muut jäsenvaltiot voivat antaa Ranskan viranomaisille ei-sitovia huomautuksia.
TULOKSET
Kun tarkistus on valmis, SM voi:
Lihentävät ehdot/sitoumukset voivat koskea sijoittajan toiminnan jatkuvuuden säilyttämistä ja tuotteiden tai palveluiden toimitusvarmuutta; esimerkiksi ylläpitämällä olemassa olevia sopimuksia julkisten tahojen kanssa tai ylläpitämällä T&K-valmiuksia ja tuotantoa Ranskassa. Niihin voi sisältyä myös yritysvaatimuksia, kuten sen varmistaminen, että ranskalainen oikeussubjekti suorittaa arkaluonteisia toimia, ja/tai tietojen saatavuutta/hallintoa koskevien vaatimusten asettaminen Ranskan viranomaisten kanssa.
Oma-arviointi on pakollinen prosessi. Pakollisen prosessin vastaiset sopimussopimukset katsotaan mitättömiksi. PACTE-laki muutti ilmoitusvelvollisuuden rikkomisen seuraamusmekanismia ja myönsi KTM:lle lisävaltuuksia tässä suhteessa.
OPETTUT OPPIT
Klikkaa tästä lukeaksesi koko lehden Ulkomaiset suorien sijoitusten katsaukset 2021: Globaali näkökulma
TILAUSPysy ajan tasalla suosikkiaiheistasi
Tämä julkaisu on tarkoitettu avuksesi, eikä se ole oikeudellinen neuvo. Tämä julkaisu on suojattu tekijänoikeuksilla.© 2021 White & Tapaus LLP
