Desde 2014, el alcance del régimen de Control de Inversiones Extranjeras de Francia se ha ampliado sustancialmente. En mayo de 2019, la ley denominada PACTE (Plan d'Action pour la Croissance et la Transformation des Entreprises) reforzó los poderes de las autoridades francesas en caso de incumplimiento del requisito de presentación o de los compromisos impuestos en el contexto de una decisión de liquidación.
Posteriormente, el Decreto N° 2019-1590 de 31 de diciembre de 2019 y la Orden Ministerial de 31 de diciembre de 2019 relativa a las inversiones extranjeras en Francia, que entró en vigor en abril de 2020, modificaron el régimen para captar nuevos sectores estratégicos, perfeccionar ciertos conceptos y proporcionar un marco de revisión más claro para los inversores extranjeros.
Desde entonces, el régimen se actualizó en el contexto de la crisis económica y de salud de COVID-19. No se espera que se adopte ninguna reforma sustantiva en los próximos años. El Ministerio de Economía (MoE) está trabajando actualmente en lineamientos que aclaran las reglas, en particular con respecto a los sectores afectados.
La oficina Multicom 4, ubicada dentro del Departamento del Tesoro del Ministerio de Educación, lleva a cabo la revisión. El proceso generalmente involucra a otros ministerios y administraciones relevantes dependiendo de las áreas en juego. Desde enero de 2016, un comisionado de información estratégica y seguridad económica (adscrito al Ministerio de Educación) también asiste al Tesoro en la coordinación de consultas interministeriales.
QUIÉN PRESENTA
El inversionista extranjero presenta una solicitud obligatoria de autorización previa, que debe incluir información detallada sobre el inversionista y sus accionistas, el objetivo, las estructuras previas y posteriores al cierre, los términos financieros de la transacción y las actividades sensibles en juego.
TIPOS DE OPERACIONES REVISADAS
Las transacciones revisadas bajo el Código Monetario y Financiero francés (MFC) incluyen:
La revisión se aplica solo a las inversiones extranjeras realizadas en las actividades sensibles enumeradas en el MFC. Anteriormente, el alcance de la revisión difería según el origen del inversor. El Decreto de diciembre de 2019 abandonó esta distinción.
Tanto para los inversores de la Unión Europea/Espacio Económico Europeo (UE/EEE) como para los inversores de fuera de la UE/EEE, la lista de sectores estratégicos incluye en particular:
Desde el Decreto de 2019, las obligaciones de control también alcanzan a la prensa impresa y digital, así como a las actividades relacionadas con la producción, transformación o distribución de productos agrícolas enumerados en el Anexo I del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea (TFUE ) cuando contribuyen a objetivos de seguridad alimentaria, como garantizar el acceso a alimentos seguros, saludables y diversificados, proteger y desarrollar las tierras agrícolas y promover la independencia alimentaria de Francia.
ALCANCE DE LA REVISIÓN
El Ministerio de Educación evalúa si la transacción puede poner en peligro el orden público, la seguridad pública o la seguridad nacional en función de la información proporcionada por el inversor en su presentación. Las preguntas y respuestas de seguimiento y las reuniones con el Ministerio de Educación y otros ministerios involucrados son habituales. También se puede solicitar al vendedor y a la empresa objetivo que cooperen con la revisión.
El Decreto de diciembre de 2019 especificó el estándar de revisión. El Ministerio de Educación ahora tiene el derecho expreso de tomar en consideración los vínculos entre un inversionista extranjero y un gobierno extranjero o una entidad pública extranjera. Además, el Ministerio de Educación puede negarse a otorgar la autorización si existe una "presunción grave" de que es probable que el inversor cometa o haya sido sancionado por cometer determinadas infracciones enumeradas (como tráfico de drogas, proxenetismo, blanqueo de capitales, financiación del terrorismo, corrupción o tráfico de influencias). El Ministerio de Educación también puede tener en cuenta el incumplimiento anterior por parte del inversor de los requisitos de autorización previa o de los mandamientos judiciales y medidas provisionales.
Además, la ley PACTE de 2019 modificó el mecanismo de sanciones en caso de incumplimiento de la obligación de aprobación previa. Como tal, si se ha implementado una transacción sin autorización previa, el Ministerio de Educación puede ordenar al inversionista que solicite una autorización previa (esta medida no solo es punitiva, sino que también puede ser utilizada por el Ministerio de Educación para darle al inversionista extranjero la posibilidad de subsanar el problema). situación), revertir la transacción a su cargo o modificar la transacción.
Si la protección del orden público, la seguridad pública o la defensa nacional se ven comprometidas o es probable que se vean comprometidas, el Ministerio de Educación también tiene la facultad de dictar medidas provisionales para remediar la situación rápidamente. Los remedios incluyen la suspensión de los derechos de voto del inversionista en la empresa objetivo; prohibir o limitar la distribución de dividendos al inversionista extranjero; suspender, restringir o prohibir temporalmente la libre disposición de todo o parte de los bienes relacionados con las actividades sensibles que realiza el sujeto; y designar un representante temporal dentro de la empresa para asegurar la preservación de los intereses nacionales.
También se impondrán sanciones si un inversor no cumplió con las condiciones de autorización impuestas por el MoE, como el retiro de la autorización, el cumplimiento de los compromisos iniciales o el cumplimiento de nuevos compromisos establecidos por el MoE, incluida la reversión la transacción o enajenación total o parcial de las actividades sensibles realizadas por el objetivo. El incumplimiento de las órdenes del Ministerio de Educación está sujeto a una sanción diaria. Además, el MoE puede imponer sanciones monetarias equivalentes al doble del valor de la inversión en juego, el 10 por ciento de la facturación anual lograda por la empresa objetivo, 1 millón de euros para personas físicas o 5 millones de euros para personas jurídicas.
Además, la ley PACTE introdujo cierta transparencia en el sistema de revisión francés. Ahora se requiere que el Ministerio de Educación emita estadísticas generales públicas anuales (sin nombre) relacionadas con las revisiones de seguridad nacional de Francia, para brindar una mejor idea del enfoque general adoptado por el Ministerio de Educación.
TENDENCIAS EN EL PROCESO DE REVISIÓN
En 2017, luego de varios acuerdos transfronterizos que involucraron a buques insignia franceses adquiridos por inversionistas extranjeros, la Asamblea Nacional francesa creó un Comité Parlamentario de Investigación para investigar las decisiones tomadas por el Estado francés y explorar cómo se protegen los intereses de la seguridad nacional francesa en tales ocasiones. Esto ejerció una mayor presión sobre los servicios que realizan y coordinan el proceso de revisión para garantizar que hayan completado una revisión exhaustiva tanto de las actividades en juego como del perfil y las intenciones de los inversores extranjeros.
Todas las administraciones relevantes están involucradas en el proceso de revisión, y el inversor y su abogado, así como la empresa objetivo, pueden ser convocados a reuniones y sesiones de preguntas y respuestas en relación con las transacciones previstas. Delinear y retener actividades, empleos y recursos estratégicos (incluidos los derechos de PI y los conocimientos técnicos) en Francia también se ha convertido en una preocupación estratégica cada vez mayor en el proceso de revisión, especialmente en lo que respecta a los compromisos de autorización que pueden exigirse a un inversor extranjero.
Según las estadísticas generales publicadas por las autoridades francesas, es importante señalar que en 2020 se presentaron 275 transacciones para la evaluación de inversiones extranjeras directas (IED). Aproximadamente el 30 % de esas transacciones estaban relacionadas con áreas de defensa/seguridad y el 50 % con sectores fuera de defensa/seguridad. Las inversiones fuera de la UE representaron el 49,5 por ciento de las transacciones notificadas con los principales inversores fuera de la UE originarios de EE. UU., seguidos de Canadá y Suiza. Los principales inversores de la UE tenían su sede en el Reino Unido, Alemania y Luxemburgo.
En el contexto de la crisis de la COVID-19, las autoridades francesas parecen prestar mucha atención a las transacciones relacionadas con cuestiones de salud pública (especialmente en relación con objetivos activos en el área de tecnología médica y adquisiciones relacionadas con actividades de ciberseguridad). También se espera un mayor escrutinio en el área de la seguridad alimentaria.
En enero de 2021, el ministro de finanzas francés, Bruno Le Maire, expresó su oposición a la propuesta de adquisición del grupo minorista francés Carrefour por parte del operador de tiendas canadiense Alimentation Couche-Tard Inc. por 16 200 millones de euros. Según los informes, Le Maire dijo que Carrefour es un "eslabón clave en la cadena que garantiza la seguridad alimentaria del pueblo francés" y que su adquisición por parte de un competidor extranjero pondría en riesgo la soberanía alimentaria de Francia. Couche-Tard finalmente decidió retirar su oferta.
CÓMO PUEDEN PROTEGERSE LOS INVERSORES EXTRANJEROS
Los inversores extranjeros deben anticipar los problemas de control de inversiones extranjeras antes de planificar y negociar transacciones. La responsabilidad de la presentación recae principalmente en el comprador y, si la transacción está sujeta a la regulación de MFC, la autorización previa del Ministerio de Educación debe ser una condición para el acuerdo. Las partes también pueden solicitar una resolución del MoE para confirmar si una transacción contemplada cae dentro del alcance de la MFC. El Decreto de 2019 abrió una nueva opción para el objetivo, que ahora puede presentar una solicitud para obtener tranquilidad sobre si su actividad se encuentra dentro del alcance de la revisión del Ministerio de Educación.
La cooperación del vendedor en la preparación y revisión de la presentación es importante. Si las partes esperan que se impongan condiciones o compromisos, el comprador debe anticipar conversaciones con el Ministerio de Educación y otros ministerios interesados que puedan afectar el cronograma de autorización. Además, el comprador debe considerar incluir una tarifa de ruptura o una cláusula de exclusión voluntaria en la documentación de la transacción para proteger sus intereses si las condiciones impuestas en la transacción son demasiado onerosas. También pueden ser aconsejables contactos informales preliminares con las autoridades francesas.
CRONOGRAMA DEL PROCESO DE REVISIÓN
Bajo el nuevo marco, el Ministerio de Educación tiene 30 días hábiles para indicar si una transacción queda fuera del alcance de la revisión, se autoriza incondicionalmente o requiere un análisis adicional. Cuando se requiera un análisis más detallado y sean necesarias condiciones atenuantes, el Ministerio de Educación tiene un período adicional de 45 días hábiles para proporcionar al inversionista su decisión final, el rechazo de la inversión o la autorización con compromisos. En la práctica, se deben anticipar períodos más largos, como tres o cuatro meses, si el Ministerio de Educación solicita información adicional y considera imponer condiciones para resolver el caso.
Desde octubre de 2020, la práctica habitual del Ministerio de Educación es notificar a la Comisión Europea y a otros Estados miembros a través de un breve formulario que resume la transacción de inversiones en las que participan inversores no pertenecientes a la UE en el marco del nuevo sistema de cooperación de la UE. Hasta la fecha, la implementación práctica del proceso de notificación de la UE no ha generado retrasos notables en el proceso de revisión francés.
PUNTOS DESTACADOS DE LA ACTUALIZACIÓN DE 2021
El proceso de revisión francés ha integrado el mecanismo de cooperación de la UE desde octubre de 2020. Según el sistema de la UE, el MoE notifica ciertas transacciones a la Comisión Europea y otros Estados miembros que pueden solicitar del francés autoridades información adicional. La CE y otros Estados miembros pueden proporcionar comentarios no vinculantes a las autoridades francesas.
RESULTADOS
Una vez finalizada la revisión, el Ministerio de Educación puede:
Las condiciones/compromisos atenuantes pueden referirse a la preservación por parte del inversor de la continuidad de las actividades del objetivo y la seguridad de su suministro de productos o servicios; por ejemplo, mantener los contratos existentes con entidades públicas, o mantener las capacidades de I+D y la producción en Francia. También pueden incluir requisitos corporativos, como garantizar que las actividades confidenciales sean realizadas por una entidad legal francesa y/o imponer requisitos de gobernanza/acceso a la información que involucren a las autoridades francesas.
La revisión del Ministerio de Educación es un proceso obligatorio. Los acuerdos contractuales que infrinjan el proceso obligatorio se considerarán nulos y sin efecto. La ley PACTE modificó el mecanismo de sanciones en caso de incumplimiento del requisito de notificación y otorgó facultades adicionales al Ministerio de Educación en ese sentido.
LECCIONES APRENDIDAS
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