Od roku 2014 byl rozsah francouzského režimu kontroly zahraničních investic podstatně rozšířen. V květnu 2019 zákon PACTE (Plan d'Action pour la Croissance et la Transformation des Entreprises) posílil pravomoci francouzských orgánů v případě porušení povinnosti podání nebo závazků uložených v souvislosti s rozhodnutím o povolení.
Následně vyhláška č. 2019-1590 ze dne 31. prosince 2019 a ministerská vyhláška ze dne 31. prosince 2019 týkající se zahraničních investic ve Francii, která vstoupila v platnost v dubnu 2020, upravila režim tak, aby zachytil nová strategická odvětví a zpřesnil určité koncepty a poskytují zahraničním investorům jasnější rámec pro přezkum.
Režim byl od té doby aktualizován v souvislosti se zdravotní a ekonomickou krizí COVID-19. V příštích několika letech se neočekává přijetí žádné zásadní reformy. Ministerstvo hospodářství (MŽP) v současné době pracuje na pokynech objasňujících pravidla, zejména pokud jde o dotčená odvětví.
Revizi provádí Bureau Multicom 4, sídlící v rámci odboru financí MŽP. Proces obecně zahrnuje další příslušná ministerstva a správy v závislosti na dotčených oblastech. Od ledna 2016 pomáhá Ministerstvu financí při koordinaci meziresortních konzultací také zmocněnec pro strategické informace a ekonomickou bezpečnost (při MŽP).
WHO FILES
Zahraniční investor podává povinnou žádost o předchozí povolení, která musí obsahovat podrobné informace o investorovi a jeho akcionářích, cíli, strukturách před a po uzavření, finančních podmínkách transakce a citlivé činnosti, které jsou v sázce.
KONTROLOVANÉ TYPY DOHOD
Transakce kontrolované podle francouzského měnového a finančního zákoníku (MFC) zahrnují:
Přezkoumání se vztahuje pouze na zahraniční investice uskutečněné v citlivých činnostech uvedených v MFC. Dříve se rozsah revize lišil v závislosti na původu investora. Vyhláška z prosince 2019 toto rozlišení opustila.
Pro investory z Evropské unie/Evropského hospodářského prostoru (EU/EHP) i pro investory mimo EU/EHP seznam strategických sektorů zahrnuje zejména:
Od vyhlášky z roku 2019 se povinnosti prověřování vztahují také na tisk a digitální tisk, jakož i na činnosti související s výrobou, přeměnou nebo distribucí zemědělských produktů uvedených v příloze I Smlouvy o fungování Evropské unie (SFUE). ), když přispívají k cílům zajišťování potravin, jako je zajištění přístupu k bezpečným, zdravým a diverzifikovaným potravinám, ochrana a rozvoj zemědělské půdy a podpora potravinové nezávislosti Francie.
ROZSAH PŘEZKUMU
MŽP posuzuje, zda transakce může ohrozit veřejný pořádek, veřejnou bezpečnost nebo národní bezpečnost, na základě informací, které investor uvedl ve svém podání. Následné otázky a odpovědi a setkání s MŽP a dalšími zainteresovanými ministerstvy jsou obvyklé. O spolupráci při kontrole mohou být požádáni také prodejce a cílová společnost.
Výnos z prosince 2019 upřesnil standard kontroly. MŽP je nyní výslovně oprávněno zohlednit vazby mezi zahraničním investorem a zahraniční vládou nebo zahraničním veřejným subjektem. Kromě toho může MŽP odmítnout udělit povolení, pokud existuje „vážná domněnka“, že se investor pravděpodobně dopustí nebo byl potrestán za spáchání určitých vyjmenovaných protiprávních jednání (jako je obchodování s drogami, kuplířství, praní špinavých peněz, financování terorismu, korupce nebo ovlivňování). MŽP může rovněž vzít v úvahu předchozí porušení požadavků na předchozí povolení nebo soudních příkazů a předběžných opatření investorem.
Zákon PACTE z roku 2019 navíc upravil mechanismus sankcí v případě, že strana poruší povinnost předchozího schválení. Pokud byla transakce provedena bez předchozího povolení, může MŽP nařídit investorovi, aby požádal o předchozí povolení (toto opatření není pouze represivní, ale může být také ze strany MŽP využito k tomu, aby zahraničnímu investorovi poskytlo možnost vyléčit situaci), rozvinout transakci na vlastní náklady nebo transakci upravit.
Pokud je nebo je pravděpodobné, že bude ohrožena ochrana veřejného pořádku, veřejné bezpečnosti nebo národní obrany, má MŽP také pravomoc vydat předběžná opatření k rychlé nápravě situace. Mezi nápravná opatření patří pozastavení hlasovacích práv investora v cílové společnosti; zákaz nebo omezení výplaty dividend zahraničnímu investorovi; dočasné pozastavení, omezení nebo zákaz volného nakládání s veškerým nebo částečným majetkem souvisejícím s citlivými činnostmi prováděnými cílem; a jmenování dočasného zástupce v rámci společnosti k zajištění ochrany národních zájmů.
Sankce budou uvaleny také v případě, že investor nedodrží podmínky pro povolení uložené MŽP, jako je odebrání povolení, splnění původních závazků nebo splnění nových závazků stanovených MŽP, včetně zrušení transakce nebo odprodej všech nebo části citlivých činností prováděných cílem. Nerespektování příkazů MŽP podléhá denní pokutě. Kromě toho může MŽP uložit peněžité sankce ve výši dvojnásobku hodnoty příslušné investice, 10 % ročního obratu cílové společnosti, 1 mil. EUR pro fyzické osoby nebo 5 mil. EUR pro právnické osoby.
Zákon PACTE navíc zavedl určitou transparentnost do francouzského systému revizí. Od MŽP se nyní požaduje, aby každoročně vydávalo veřejné obecné statistiky (bez jmen) související s hodnocením francouzské národní bezpečnosti, aby poskytlo lepší představu o obecném přístupu přijatém MŽP.
TRENDY V PROCESU PŘEZKUMU
V roce 2017, po několika přeshraničních dohodách zahrnujících francouzské vlajkové lodě získané zahraničními investory, vytvořilo francouzské Národní shromáždění parlamentní vyšetřovací výbor, který má prošetřit rozhodnutí přijatá francouzským státem a prozkoumat, jak jsou při takových příležitostech chráněny francouzské národní bezpečnostní zájmy. To zvýšilo tlak na útvary provádějící a koordinující proces přezkoumání, aby zajistily, že dokončily důkladnou kontrolu jak příslušných aktivit, tak profilu a záměrů zahraničních investorů.
Všechny příslušné administrativy jsou zapojeny do procesu přezkoumání a investor a jeho právníci, stejně jako cílová společnost, mohou být svoláni na schůzky a schůzky s otázkami a odpověďmi v souvislosti s předpokládanými transakcemi. Vymezení a zachování strategických činností, pracovních míst a zdrojů (včetně práv duševního vlastnictví a know-how) ve Francii se také stalo rostoucím strategickým zájmem v procesu přezkumu, zejména pokud se týkají závazků týkajících se proclení, které mohou být požadovány od zahraničního investora.
Na základě obecných statistik zveřejněných francouzskými orgány je důležité poznamenat, že v roce 2020 bylo podáno 275 transakcí k prověření přímých zahraničních investic (FDI). Přibližně 30 procent těchto transakcí se týkalo oblastí obrany/bezpečnosti a 50 procent sektory mimo obranu/bezpečnost. Investice ze zemí mimo EU představovaly 49,5 procenta oznámených transakcí s předními investory ze zemí mimo EU pocházejícími z USA, následované Kanadou a Švýcarskem. Hlavními investory v EU byly Spojené království, Německo a Lucembursko.
V souvislosti s krizí COVID-19 se zdá, že francouzské orgány věnují velkou pozornost transakcím týkajícím se otázek veřejného zdraví (zejména ve vztahu k cílům aktivním v oblasti lékařských technologií a akvizicím zahrnujícím aktivity v oblasti kybernetické bezpečnosti). Zvýšená kontrola se očekává také v oblasti potravinové bezpečnosti.
V lednu 2021 vyjádřil francouzský ministr financí Bruno Le Maire nesouhlas s kanadským provozovatelem obchodů Alimentation Couche-Tard Inc., který navrhl převzetí francouzské maloobchodní skupiny Carrefour v hodnotě 16,2 miliardy eur. Le Maire údajně řekl, že Carrefour je „klíčovým článkem v řetězci, který zajišťuje potravinovou bezpečnost francouzského lidu“ a že jeho získání zahraničním konkurentem by ohrozilo francouzskou potravinovou suverenitu. Couche-Tard se nakonec rozhodl svou nabídku stáhnout.
JAK SE MOHOU ZAHRANIČNÍ INVESTOŘI CHRÁNIT
Zahraniční investoři musí před plánováním a vyjednáváním transakcí předvídat problémy s kontrolou zahraničních investic. Odpovědnost za podání leží především na kupujícím, a pokud transakce spadá pod nařízení MFC, mělo by být podmínkou obchodu předchozí schválení MŽP. Strany mohou rovněž požádat MŽP o rozhodnutí, zda zamýšlená transakce spadá do působnosti MFC. Vyhláška z roku 2019 otevřela novou možnost pro cíl, který nyní může podat žádost o ujištění, zda jeho činnost spadá do působnosti MŽP.
Spolupráce prodejce při přípravě a kontrole podání je důležitá. Pokud strany očekávají, že budou uloženy podmínky nebo závazky, měl by kupující počítat s diskusí s MŽP a dalšími zainteresovanými ministerstvy, které mohou mít vliv na časový harmonogram proclení. Kromě toho by kupující měl zvážit zahrnutí poplatku za přerušení nebo doložky o neúčasti do transakční dokumentace na ochranu svých zájmů, pokud jsou podmínky stanovené pro transakci příliš zatěžující. Doporučit lze také předběžné neformální kontakty s francouzskými orgány.
ČASOVÝ PROCES PROCESU KONTROLY
Podle nového rámce má MŽP 30 pracovních dnů na to, aby uvedlo, zda transakce nespadá do působnosti přezkumu, zda je bezpodmínečně schválena nebo vyžaduje další analýzu. Tam, kde je nutná další analýza a jsou nutné zmírňující podmínky, má MŽP dodatečnou lhůtu 45 pracovních dnů na to, aby investorovi poskytlo konečné rozhodnutí, odmítnutí investice nebo schválení závazků. V praxi by se mělo počítat s delšími lhůtami, jako jsou tři nebo čtyři měsíce, pokud MŽP požaduje doplňující informace a zvažuje uložení podmínek k vyřízení případu.
Od října 2020 je standardní praxí MŽP informovat Evropskou komisi a ostatní členské státy prostřednictvím krátkého formuláře shrnujícího transakci s investicemi mimo EU v rámci nového systému spolupráce EU. Praktické provádění procesu oznamování EU dosud nezpůsobilo výrazná zpoždění ve francouzském procesu přezkumu.
HLAVNÍ AKTUALIZACE 2021
Francouzský proces přezkumu začlenil mechanismus spolupráce EU od října 2020. V rámci systému EU MŽP oznamuje určité transakce Evropské komisi a dalším členským státům, které si mohou vyžádat od Francie úřadům doplňující informace. EK a další členské státy mohou francouzským orgánům poskytnout nezávazné připomínky.
VÝSLEDKY
Po dokončení přezkumu může MŽP:
Polehčující podmínky/závazky se mohou týkat investorova zachování kontinuity aktivit cíle a bezpečnosti jeho dodávek produktů nebo služeb; například zachování stávajících smluv s veřejnými subjekty nebo zachování kapacit výzkumu a vývoje a výroby ve Francii. Mohou také zahrnovat podnikové požadavky, jako je zajištění toho, aby citlivé činnosti prováděla francouzská právnická osoba, a/nebo uložení požadavků na přístup k informacím/správu týkající se francouzských orgánů.
Přezkoumání MŽP je povinný proces. Smluvní ujednání, která jsou v rozporu s povinným procesem, jsou považována za neplatné. Zákon PACTE upravil sankční mechanismus v případě porušení oznamovací povinnosti a udělil MŽP v tomto ohledu další pravomoci.
ZÍSKANÉ LEKCE
Klikněte sem a přečtěte si celý časopis Recenze zahraničních přímých investic 2021: Globální perspektiva
SUBSCRIBEZůstaňte aktuální o svých oblíbených tématech
Tato publikace je poskytována pro vaše pohodlí a nepředstavuje právní poradenství. Tato publikace je chráněna autorským právem.© 2021 White & Případ LLP
