От 2014 г. обхватът на френския режим за контрол на чуждестранните инвестиции е значително разширен. През май 2019 г. така нареченият закон PACTE (Plan d'Action pour la Croissance et la Transformation des Entreprises) засили правомощията на френските власти в случай на нарушение на изискването за подаване или ангажименти, наложени в контекста на решение за разрешение.
Впоследствие Указ № 2019-1590 от 31 декември 2019 г. и Министерската заповед от 31 декември 2019 г. относно чуждестранните инвестиции във Франция, които влязоха в сила през април 2020 г., измениха режима за улавяне на нови стратегически сектори, прецизиране определени концепции и предоставят по-ясна рамка за преглед за чуждестранните инвеститори.
Оттогава режимът беше актуализиран в контекста на здравната и икономическата криза на COVID-19. Не се очаква съществена реформа да бъде приета през следващите няколко години. Министерството на икономиката (МИ) в момента работи върху насоки, изясняващи правилата, особено по отношение на засегнатите сектори.
Прегледът се извършва от Бюро Мултиком 4, което се намира в Министерството на финансите. Процесът обикновено включва други релевантни министерства и администрации в зависимост от засегнатите области. От януари 2016 г. комисар по стратегическа информация и икономическа сигурност (към Министерството на икономиката) също подпомага Министерството на финансите при координирането на междуведомствените консултации.
КОЙ ФИГЛИРА
Чуждестранният инвеститор подава задължително искане за предварително разрешение, което трябва да включва подробна информация за инвеститора и неговите акционери, целта, структурите преди и след затварянето, финансовите условия на сделката и заложените чувствителни дейности.
ВИДОВЕ ПРЕГЛЕДАНИ СДЕЛКИ
Трансакциите, прегледани съгласно Френския валутен и финансов кодекс (MFC), включват:
Прегледът се отнася само за чуждестранни инвестиции, направени в чувствителните дейности, изброени в MFC. Преди това обхватът на прегледа се различаваше в зависимост от произхода на инвеститора. Указът от декември 2019 г. изостави това разграничение.
Както за инвеститори от Европейския съюз/Европейското икономическо пространство (ЕС/ЕИП), така и за инвеститори извън ЕС/ЕИП списъкът със стратегически сектори включва по-специално:
След постановлението от 2019 г. задълженията за скрининг обхващат също печатната и дигиталната преса, както и дейности, свързани с производството, преобразуването или разпространението на селскостопански продукти, изброени в приложение I към Договора за функционирането на Европейския съюз (ДФЕС). ), когато допринасят за целите на продоволствената сигурност, като осигуряване на достъп до безопасна, здравословна, разнообразна храна, защита и развитие на земеделски земи и насърчаване на хранителната независимост на Франция.
ОБХВАТ НА ПРЕГЛЕДА
МО преценява дали транзакцията може да застраши обществения ред, обществената безопасност или националната сигурност въз основа на информацията, предоставена от инвеститора в подаването му. Последващи въпроси и отговори и срещи с Министерството на икономиката и други заинтересовани министерства са обичайни. Продавачът и целевата компания може също да бъдат помолени да съдействат при прегледа.
Указът от декември 2019 г. определи стандарта за преглед. Министерството на икономиката вече има изрично право да вземе под внимание връзките между чуждестранен инвеститор и чуждестранно правителство или чуждестранен публичен субект. Освен това Министерството на икономиката може да откаже да издаде разрешение, ако има „сериозна презумпция“, че инвеститорът има вероятност да извърши или е бил наказан за извършването на определени изброени нарушения (като трафик на наркотици, снабдяване, пране на пари, финансиране на тероризъм, корупция или търговия с влияние). Министерството на икономиката може също така да вземе предвид предишно нарушение от страна на инвеститора на изискванията за предварително разрешение или на разпореждания и временни мерки.
В допълнение, законът PACTE от 2019 г. промени механизма за санкции в случай, че страна наруши задължението за предварително одобрение. По този начин, ако транзакция е била извършена без предварително разрешение, Министерството на икономиката може да нареди на инвеститора да подаде молба за предварително разрешение (тази мярка е не само наказателна, но може да се използва и от Министерството на икономиката, за да даде възможност на чуждестранния инвеститор да излекува ситуация), прекрати транзакцията за своя сметка или промени транзакцията.
Ако защитата на обществения ред, обществената сигурност или националната отбрана е застрашена или има вероятност да бъде застрашена, Министерството на икономиката също има правомощието да произнесе временни мерки за бързо коригиране на ситуацията. Средствата за защита включват спиране на правото на глас на инвеститора в целевата компания; забрана или ограничаване на разпределянето на дивиденти на чуждестранния инвеститор; временно спиране, ограничаване или забрана на свободното разпореждане с всички или част от активите, свързани с чувствителните дейности, извършвани от обекта; и назначаване на временен представител в дружеството за опазване на националните интереси.
Санкции ще бъдат наложени и ако инвеститор не е спазил условията за разрешение, наложени от Министерството на икономиката, като оттегляне на разрешението, спазване на първоначалните ангажименти или спазване на новите ангажименти, определени от Министерството на икономиката, включително прекратяване транзакцията или продажбата на всички или на част от чувствителните дейности, извършвани от целта. Неспазването на заповедите на Министерството на образованието подлежи на ежедневна санкция. Освен това Министерството на икономиката може да наложи парични санкции в размер на два пъти стойността на заложената инвестиция, 10 процента от годишния оборот, постигнат от целевата компания, 1 милион евро за физически лица или 5 милиона евро за юридически лица.
Освен това законът PACTE въведе известна прозрачност във френската система за преглед. От Министерството на икономиката вече се изисква да издава годишни публични общи статистически данни (на безименна основа), свързани с прегледите на френската национална сигурност, за да се даде по-добра представа за общия подход, възприет от Министерството на икономиката.
ТЕНДЕНЦИИ В ПРОЦЕСА НА ПРЕГЛЕД
През 2017 г., след няколко трансгранични сделки, включващи френски флагмани, придобити от чуждестранни инвеститори, Националното събрание на Франция създаде парламентарна анкетна комисия за разследване на решения, взети от френската държава и проучете как се защитават интересите на националната сигурност на Франция в такива случаи. Това доведе до повишен натиск върху службите, които провеждат и координират процеса на преглед, за да се уверят, че са извършили задълбочен преглед както на заложените дейности, така и на профила и намеренията на чуждестранните инвеститори.
Всички съответни администрации участват в процеса на преглед и инвеститорът и неговият съветник, както и целевата компания, могат да бъдат свикани на срещи и сесии за въпроси и отговори във връзка с предвидените транзакции. Очертаването и запазването на стратегически дейности, работни места и ресурси (включително права на интелектуална собственост и ноу-хау) във Франция също се превърна в нарастваща стратегическа грижа в процеса на преглед, особено що се отнася до ангажиментите за освобождаване, които може да се изискват от чужд инвеститор.
Въз основа на общата статистика, публикувана от френските власти, е уместно да се отбележи, че 275 транзакции са били подадени за скрининг на преки чуждестранни инвестиции (ПЧИ) през 2020 г. Приблизително 30 процента от тези транзакции са свързани със зони на отбраната/сигурността и 50 процента с сектори извън отбраната/сигурността. Инвестициите извън ЕС представляват 49,5 процента от нотифицираните транзакции с водещи инвеститори извън ЕС с произход от САЩ, следвани от Канада и Швейцария. Основните инвеститори от ЕС са базирани във Великобритания, Германия и Люксембург.
В контекста на кризата с COVID-19 изглежда, че френските власти обръщат голямо внимание на транзакциите, засягащи проблеми на общественото здраве (по-специално във връзка с цели, активни в областта на медицинските технологии, и с придобивания, включващи дейности за киберсигурност). Очаква се засилен контрол и в областта на продоволствената сигурност.
През януари 2021 г. френският министър на финансите Бруно Льо Мер изрази несъгласие срещу предложението на канадския оператор на магазини Alimentation Couche-Tard Inc. да придобие френската група за търговия на дребно Carrefour на стойност 16,2 милиарда евро. Съобщава се, че Le Maire каза, че Carrefour е „ключова брънка във веригата, която гарантира продоволствената сигурност на френския народ“ и че придобиването й от чуждестранен конкурент би изложило на риск хранителния суверенитет на Франция. Couche-Tard най-накрая реши да оттегли офертата си.
КАК ЧУЖДЕСТРАННИТЕ ИНВЕСТИТОРИ МОГАТ ДА СЕ ЗАЩИТАТ
Чуждестранните инвеститори трябва да предвидят проблемите с контрола на чуждестранните инвестиции, преди да планират и договарят сделки. Отговорността за подаване се носи предимно от купувача и, ако транзакцията попада под регламента на MFC, предварителното разрешение от Министерството на икономиката трябва да бъде условие за сделката. Страните могат също така да поискат решение от Министерството на икономиката, за да потвърдят дали планираната сделка попада в обхвата на MFC. Указът от 2019 г. отвори нова възможност за целта, която вече може да подаде искане за получаване на утешение относно това дали дейността й попада в обхвата на прегледа на МО.
Сътрудничеството на продавача при подготовката и прегледа на документацията е важно. Ако страните очакват да бъдат наложени условия или ангажименти, купувачът трябва да предвиди дискусии с Министерството на икономиката и други заинтересовани министерства, които могат да повлияят на графика за разрешение. Освен това купувачът трябва да обмисли включването на такса за разпадане или клауза за отказ в документацията по транзакцията, за да защити своите интереси, ако условията, наложени на транзакцията, са твърде обременителни. Предварителни неофициални контакти с френските власти също могат да бъдат препоръчителни.
ГРАФИК НА ПРОЦЕСА НА ПРЕГЛЕД
Съгласно новата рамка Министерството на икономиката разполага с 30 работни дни, за да посочи дали дадена транзакция попада извън обхвата на прегледа, дали е одобрена безусловно или изисква допълнителен анализ. Когато е необходим допълнителен анализ и са необходими смекчаващи условия, Министерството на икономиката разполага с допълнителен период от 45 работни дни, за да предостави на инвеститора своето окончателно решение, отказ от инвестиция или уравняване с ангажименти. На практика трябва да се предвидят по-дълги периоди, като три или четири месеца, ако Министерството на икономиката поиска допълнителна информация и обмисли налагане на условия за изясняване на случая.
От октомври 2020 г. стандартната практика на Министерството на икономиката е да уведомява Европейската комисия и другите държави членки чрез кратък формуляр, обобщаващ сделката с инвестиции, включващи инвеститори извън ЕС, съгласно новата система за сътрудничество на ЕС. Към днешна дата практическото прилагане на процеса на уведомяване от ЕС не е довело до значителни забавяния във френския процес на преглед.
АКЦЕНТИ ОТ АКТУАЛИЗАЦИЯТА 2021
Френският процес на преглед интегрира механизма за сътрудничество на ЕС от октомври 2020 г. Съгласно системата на ЕС Министерството на икономиката уведомява за определени транзакции Европейската комисия и други държави членки, които може да поискат от Франция власти допълнителна информация. ЕК и други държави-членки могат да предоставят необвързващи коментари на френските власти.
РЕЗУЛТАТИ
След като прегледът приключи, Министерството на образованието може:
Смекчаващите условия/задължения могат да се отнасят до запазването от страна на инвеститора на непрекъснатостта на дейностите на целта и сигурността на нейните доставки на продукти или услуги; например поддържане на съществуващи договори с публични субекти или поддържане на R&D способности и производство във Франция. Те могат също така да включват корпоративни изисквания, като например гарантиране, че чувствителните дейности се извършват от френско юридическо лице и/или налагане на изисквания за достъп до информация/управление, включващи френски органи.
Прегледът на Министерството на околната среда е задължителен процес. Договорните споразумения в нарушение на задължителния процес се считат за нищожни. Законът PACTE промени механизма за санкции в случай на нарушение на изискването за уведомяване и предостави допълнителни правомощия на Министерството на икономиката в това отношение.
НАУЧЕНИ ПОУКИ
Щракнете тук, за да прочетете цялото списание Прегледи на преките чуждестранни инвестиции 2021: Глобална перспектива
АБОНИРАЙТЕ се Бъдете в крак с любимите си теми
Тази публикация е предоставена за ваше удобство и не представлява правен съвет. Тази публикация е защитена от авторски права. © 2021 White & Case LLP
